استثناء کاربر نهایی از دستورالعمل پاکسازی Dodd-Frank و الزام اجرای تجارت

نظرات در مورد استثناء کاربر نهایی از Dodd-Frank Plearing Mondate و اجرای تجارت نیاز به چاپ نامه الکترونیکی توییت

پست زیر از میشل رویز ، شریک در تمرین مشتقات در Sidley Austin LLP به ما می آید ، و بر اساس انتشار Sidley توسط خانم Ruiz ، Nathan A. Howell ، Kenneth A. Kopelman و Michael S. Sackheim است.

برای اکثر کاربران نهایی مبادله ، الزامات اجباری پاکسازی تحت Dodd-Frank ابتدا در 9 سپتامبر 2013 قابل اجرا شد. از آن زمان ، بسیاری از کاربران نهایی تجاری به به اصطلاح "استثناء کاربر نهایی" از دستورالعمل پاکسازی اعتماد کرده اندبرای ادامه اجرای مبادلات نامشخص با همتایان فروشنده خود. استثناء کاربر نهایی مشمول چندین شرایط است که برای فیلترهای SEC شامل انجام مراحل خاص مدیریت شرکت ها است. شرایط به طور کلی قابل اجرا شامل گزارش برخی از اطلاعات خاص از جمله نحوه تکیه بر استثناء به استثناء به طور کلی تعهدات مالی آن است که گزارش دهی ممکن است سالانه انجام شود. CFTC در بحث در مورد مراحل حاكميت شركت كه فیلترهاي SEC باید از این استثنا استفاده كنند ، خاطرنشان كرد كه انتظار دارد كه سیاست هاي حاكمي بر استفاده از نهاد مربوطه از مبادله ها تحت استثناء کاربر نهایی حداقل سالانه مورد بازبيني قرار شود (و بیشتر اوقات با شروعمناسبت ها). با یک سالگرد نزدیک شدن به دستورالعمل پاکسازی اولیه ، این پست دامنه دستورالعمل و همچنین الزامات مهم و استثنائات مرتبط را بررسی می کند (از جمله گزارش ها و بررسی های سالانه که ممکن است در دوره مقدماتی برای استثناء انجام شود).

اتکا به استثناء کاربر نهایی توسط نهادهای غیر مالی

قانون اصلاحات و حمایت از مصرف کننده Dodd-Frank ("قانون Dodd-Frank") به کمیسیون معاملات معاملات آتی کالا ("CFTC") صلاحیت صادر کردن پاکسازی مرکزی مبادلات را اعطا می کند. برای پاک کردن مبادله ، باید توسط یک بازرگان کمیسیون آتی ("FCM") به یک سازمان پاکسازی مشتقات ثبت شده ("DCO") ارسال شود. در 29 نوامبر 2012 ، CFTC اولین دستورالعمل پاکسازی خود را صادر کرد و نیاز به چهار نوع مبادله نرخ بهره و دو نوع مبادله پیش فرض اعتبار شاخص باید پاک شود ("دستورالعمل پاکسازی"). علاوه بر این ، در ژانویه سال 2014 ، چهار مبادله اول "تعیین شده برای تجارت" ("تعیین MAT") مؤثر شد و در نتیجه ، دسته بندی های خاصی از مبادله نرخ بهره و مبادلات پیش فرض اعتبار شاخص مشمول اجرای رقابتی اجباری شددر تسهیلات اعدام مبادله ("SEF") یا بازار قرارداد تعیین شده ("DCM") ("الزام اجرای تجارت").[1] CFTC ، با این حال ، استثنائی از دستورالعمل پاکسازی و الزام اجرای تجارت برای تعویض برخی از مدیریت ریسک که توسط برخی از کاربران نهایی تجاری که "نهادهای مالی" نیستند ، ارائه داده است. دستورالعمل های پاکسازی و معاملات مبادله ممکن است توسط CFTC برای کلاسهای اضافی مبادله در آینده اجرا شود.

استثناء کاربر نهایی از دستورالعمل پاکسازی و الزام اجرای تجارت چیست؟

استثناء کاربر نهایی (i) به کاربر نهایی مبادله ای اجازه می دهد که در غیر این صورت منوط به دستورالعمل پاکسازی شود تا تحت شرایط خاص از دستورالعمل پاکسازی بهانه شود و به شرط آنکه کاربر نهایی با الزامات خاصی مطابقت داشته باشد ، و (ii)به عنوان یک استثناء از الزام اجرای تجارت که مشمول دستورالعمل پاکسازی هستند ، عمل می کند. مطابق با استثناء کاربر نهایی ، دستورالعمل پاکسازی و الزام اجرای تجارت در مورد تعویض که در آن یکی از همتایان مبادله است اعمال نمی شود:

• یک نهاد مالی نیست ؛
• استفاده از مبادله برای محافظت یا کاهش خطر تجاری است. وت
• اطلاعات خاصی را به CFTC ارائه می دهد ، از جمله اینکه چگونه به طور کلی تعهدات مالی خود را در ارتباط با ورود به مبادلات غیر پاک شده انجام می دهد (همانطور که در زیر مورد بحث قرار می گیرد ، این اعلان لازم است از طریق مخزن داده مبادله یا "SDR" ارائه شود).

علاوه بر این ، شرکت های گزارش دهی عمومی که در SEC ثبت نام کرده اند که مایل به استفاده از استثناء کاربر نهایی هستند ، باید اقدامات خاصی را انجام دهند.

اعتماد به استثناء کاربر نهایی در گزینه طرف کاربر نهایی انتخابی است و در همه موارد غیر موقت است. برخی از کاربران نهایی ممکن است تعیین کنند که به نفع آنهاست که تصمیم نگذارند که به استثناء کاربر نهایی اعتماد کنند.

چه نوع نهادهایی مجاز به تکیه بر استثناء کاربر نهایی هستند؟

اشخاصی که کاربران نهایی غیر مالی مبادله هستند (یعنی "نهادهای مالی" نیستند) مجاز به استثناء کاربر نهایی هستند. نهادهای زیر "نهادهای مالی" هستند و بنابراین واجد شرایط اعتماد به استثناء کاربر نهایی نیستند:

• فروشندگان مبادله و فروشندگان مبادله مبتنی بر امنیت ؛
• شرکت کنندگان اصلی مبادله و شرکت کنندگان در مبادله اصلی مبتنی بر امنیت ؛
• استخرهای کالا و صندوق های خصوصی ؛
• برنامه های مزایای کارمندان ، همانطور که در بخش 3 (3) یا 3 (32) ERISA تعریف شده است. وت
• افرادی که عمدتاً درگیر فعالیتهایی هستند که در تجارت بانکی یا فعالیتهایی که ماهیت مالی دارند ، همانطور که در بخش 4 (k) قانون شرکت هلدینگ بانک ("BHCA") تعریف شده است.[2] مقررات قانون Dodd-Frank در مورد استثناء کاربر نهایی و اجرای مواد CFTC اصطلاح "عمدتاً درگیر" را تعریف نمی کند. با این حال ، هیئت مدیره فدرال رزرو ، که آژانس فدرال مجاز به اجرای و اجرای BHCA است ، "عمدتاً درگیر" را برای اهداف مقررات قانون Dodd-Frank در مورد مؤسسات مالی غیر بانکی مهم سیستمی تعریف کرده است. برای این منظور ، هیئت مدیره فدرال رزرو ، شخصی را در نظر می گیرد که اگر 85 ٪ یا بیشتر از درآمد ناخالص سالانه ادغام شده یا کل دارایی های خود در هر دو سال مالی اخیر ، از فعالیت هایی که ماهیت مالی دارند ، به طور عمده درگیر فعالیت های مالی شود. و "طبیعت مالی" را به طور کلی بر اساس بخش 4 (k) BHCA تعریف می کند.

هر نهاد که به دنبال تکیه بر استثناء کاربر نهایی است باید اطمینان حاصل کند که این یک نهاد مالی نیست ، یا اینکه اگر یک نهاد مالی باشد ، قادر به استفاده از یکی از استثنائات زیر است:

• استثناء شرکت مالی اسیر (همانطور که در به روزرسانی ما در تاریخ 24 مه 2013 در http://www.sidley.com/swap-clearing-porting-recordkeeping-and-the-sda-protocols-what-do-you-need یافت شد.-to-Right-Now-05-22-2013/).
• استثناء وابسته به خزانه داری (همانطور که در به روزرسانی ما در تاریخ 7 ژوئن 2013 که در http://www.sidley.com/cftc-issues-clearing-relief-treasury-filiates-of-non-financial-swap-end- end- end- end- end- end- end- end- end- end- end- end- end-کاربرا ن-06-07-2013/)

تحت استثناء کاربر نهایی ، چه نوع فعالیتهای محافظت از آن مجاز است؟

مبادله ای برای محافظت یا کاهش خطر تجاری تلقی می شود و از این طریق واجد شرایط استثناء کاربر نهایی ، به شرط آنکه سایر الزامات استثنا در صورت برآورده شدن برآورده شود ، اگر:

• مبادله از نظر اقتصادی مناسب برای کاهش خطرات در رفتار و مدیریت یک شرکت تجاری است.
• مبادله واجد شرایط به عنوان پرچین مناسب برای اهداف معافیت از محدوده موقعیت تحت قانون مبادله کالا ("CEA") است. یا
• مبادله واجد شرایط برای محافظت از درمان تحت یک استاندارد حسابداری قابل اجرا است - یا موضوع FASB ASC 815 ، مشتقات و پرچین (که قبلاً به عنوان بیانیه شماره 133 شناخته می شد) یا بیانیه GASB 53 ، حسابداری و گزارشگری مالی برای ابزارهای مشتق.

اگرچه انواع محافظت و مدیریت ریسک مجاز تحت استثناء کاربر نهایی گسترده است ، اما هر نهاد به دنبال تکیه بر این استثناء باید با این وجود سیاست ها و رویه هایی را که برای اطمینان از اینكه نهاد فقط به استثناء با توجه به مبادله ها متکی است ، انجام دهد. با یکی از دسته های فوق از فعالیت های محافظت و مدیریت ریسک دیدار کنید.

چگونه باید یک کاربر نهایی با استثناء یا طرف مقابل کاربر نهایی به گزارش گزارش به SDR بپردازد که چگونه کاربر نهایی تعهدات مالی خود را برآورده می کند؟

اگر یک کاربر نهایی (به عنوان مثال ، یک "طرف مقابل") تصمیم بگیرد که به استثناء پاکسازی کاربر نهایی اعتماد کند ، یا آن یا طرف مقابل آن (هر یک از آنها به عنوان "همتای گزارش دهی" گفته می شود) یا باعث ایجاد می شود ، یا باعث می شود. برای ارائه ، اطلاعات زیر به SDR: [3]

• اطلاعیه از انتخابات (به صورت مبادله ای به صورت جابجایی) ؛
• هویت طرف مقابل منتخب (بر اساس مبادله با جابجایی). وت
• اطلاعات اضافی مشخص شده (این می تواند به صورت مبادله ای به صورت جابجایی یا در پرونده سالانه ارائه شود).

چه اسنادی باید مبادله ای که به استثناء کاربر نهایی متکی است ، به همتایان خود ارائه دهد؟

قوانین CFTC به هر نمایندگی مبادله یا شرکت کننده اصلی مبادله نیاز دارد تا "مستندات کافی را بدست آورند تا مبنای معقولی را تهیه کنند تا اعتقاد داشته باشد که طرف مقابل آن شرایط قانونی مورد نیاز برای استثناء را از یک الزام پاکسازی اجباری مطابقت می دهد" [4]

پروتکل ISDA مارس 2013 DF («پروتکل») مکانیزم استاندارد صنعتی را برای معامله گران مبادله و شرکت کنندگان عمده مبادله فراهم می کند تا اطلاعات مورد نیاز در رابطه با اتکای طرف های مقابل به استثنای کاربر نهایی را از طرف های مقابل خود دریافت کنند. با پایبندی به پروتکل و تکمیل پرسشنامه پروتکل، یک کاربر نهایی می تواند برای تکیه بر استثنای کاربر نهایی در رابطه با مبادلاتی که در غیر این صورت مشمول دستور تسویه و/یا الزامات اجرای تجارت نیز می شوند، یک انتخاب دائمی انجام دهد. به عنوان نماینده دائمی به طرف های مقابل خود مبنی بر اینکه قصد ندارد الزامات گزارش استثنای کاربر نهایی را با تشکیل پرونده سالانه برآورده کند. علاوه بر این، تا حدی که کاربر نهایی تصمیم بگیرد که پرونده های سالانه با SDR انجام ندهد، کاربر نهایی می تواند «اطلاعات اضافی» لازم را در اختیار طرف مقابل گزارش دهنده قرار دهد تا به طرف گزارش دهنده اجازه دهد چنین اطلاعاتی را در مبادله به SDR گزارش کند. بر اساس مبادله با تکمیل صحیح پرسشنامه پروتکل. اطلاعات ارائه شده توسط کاربر نهایی از طریق پرسشنامه پروتکل، توسط طرف مقابل گزارش دهنده برای همه معاوضه های آتی که استثنای کاربر نهایی برای آنها انتخاب شده است، استفاده خواهد شد، مگر اینکه و تا زمانی که کاربر نهایی پرسشنامه پروتکل خود را اصلاح کند.

آیا وابستگان نهادهای غیر مالی یا هر نهاد دیگری می توانند به استثنای کاربر نهایی تکیه کنند؟

شرکت های وابسته به نهادهای غیر مالی (به عنوان مثال، شرکت های وابسته به پوشش ریسک)

مشروط به استثنائات خاصی، CEA به یک شرکت وابسته از شخصی که واجد شرایط استثنای کاربر نهایی است (از جمله شرکت های وابسته که خود عمدتاً در تامین مالی برای خرید کالا یا کالاهای ساخته شده آن شخص مشغول هستند) اجازه می دهد تا واجد شرایط استفاده نهایی شوند. استثنای کاربر در صورتی که شرکت وابسته پوشش ریسک، به نمایندگی از شخص و به عنوان یک نماینده، [5] از مبادله برای پوشش ریسک تجاری شخص یا سایر شرکت های وابسته به شخصی که یک واحد مالی نیست، استفاده کند.

برخورد با شرکت های مالی اسیر

CEA از تعریف "نهاد مالی" هر نهاد "که تجارت اصلی آن تأمین اعتبار است ، حک می کند و از مشتقات به منظور محافظت از ریسک های تجاری مربوط به نرخ بهره و قرار گرفتن در معرض ارز استفاده می کند ، که 90 درصد یا بیشتر از آن ناشی از تأمین اعتبار است. این امر خرید یا اجاره محصولات را تسهیل می کند ، 90 درصد یا بیشتر از آنها توسط شرکت مادر یا یک شرکت تابعه دیگر از شرکت مادر تولید می شود "(یعنی" یک شرکت مالی اسیر ").

شخصی که می خواهد در استثناء شرکت مالی اسیر قرار بگیرد ، باید در "تجارت اصلی" تأمین بودجه خرید یا اجاره نامه از شرکت مادر یا شرکتهای تابعه آن باشد. استثناء شرکت مالی اسیر می تواند هنگامی اعمال شود که این فعالیت تأمین مالی خرید یا اجاره محصولات فروخته شده توسط شرکت مادر یا شرکتهای تابعه آن را به معنای گسترده ای از جمله خدمات ، نیروی کار ، قطعات مؤلفه و پیوست هایی که مربوط به محصولات است ، تأمین کند. CFTC همچنین دو 90 درصد آزمون آزمون را به طور جداگانه تفسیر می کند: 90 درصد یا بیشتر از نرخ بهره و قرار گرفتن در معرض ارز که شرکت مالی اسیر از مشتقات برای محافظت از خطرات تجاری مرتبط با آن استفاده می کند ، باید ناشی از تأمین مالی باشد که باعث تسهیل در خرید یا خرید می شود. اجاره محصولات و 90 درصد یا بیشتر محصولات ، که خرید یا فروش آن با تأمین اعتبار تسهیل می شود ، باید توسط شرکت مادر یا شرکت تابعه آن تولید شود. یک نهاد باید هر دو پروانه را برآورده کند تا واجد شرایط استثناء شرکت مالی اسیر باشد.

در پاسخ به نگرانی هایی که CFTC به یک محصول نیاز دارد تا 90 درصد یا بیشتر از اجزای خود را که توسط شرکت مادر یا شرکت تابعه تولید می شود ، به منظور واجد شرایط بودن به عنوان "تولید" توسط شرکت مادر یا یک شرکت تابعه ، CFTC نشان دهد که نیاز دارد که نیاز داردفقط این که محصول نهایی که خریداری یا فروخته می شود ، صرف نظر از اجزای آن ، توسط شرکت مادر یا شرکت تابعه تولید می شود.

علاوه بر این ، CFTC نشان داده است که کلمه "تسهیل" در محرومیت مالی اسیر باید به طور گسترده ای تفسیر شود تا شامل تأمین مالی شود که ممکن است به طور غیرمستقیم به تسهیل خرید یا اجاره محصولات کمک کند.

یک فیلتر SEC برای تکیه بر محرومیت کاربر نهایی چه کاری باید انجام دهد؟

هر نهاد که طرف مقابل باشد و مبادله ای باشد و صادر کننده اوراق بهادار ثبت شده در بند 12 قانون مبادله اوراق بهادار سال 1934 ("قانون مبادله") یا موارد لازم برای ثبت گزارش ها مطابق بند 15 (د) قانون مبادله است.، یا یک شرکت تابعه یا وابسته که توسط چنین صادرکنی کنترل می شود (که از اینجا به عنوان "فیلتر SEC" یاد می شود) ، و این به دنبال تکیه بر استثناء کاربر نهایی است باید اقدامات اضافی زیر را انجام دهد تا از توانایی آن در اعتماد به نفس آن اطمینان حاصل کند. استثناء کاربر نهایی:

• باید اطمینان حاصل کند که هیئت مدیره یا یک هیئت مدیره معادل ("هیئت مدیره") یا کمیته مناسب هیئت مدیره تصمیم به ورود به مبادله هایی را که مشمول استثناء کاربر نهایی هستند ، بررسی و تصویب می کند.
  • این تصویب می تواند عمومی باشد و نیازی به مبادله تعویض نیست.
  • اگر تصمیم به ورود به مبادله مشمول استثناء کاربر نهایی توسط کمیته اتخاذ شود ، هیئت مدیره باید قطعنامه هایی را اتخاذ کند که به طور خاص مجاز به آن کمیته برای تصمیم گیری برای ورود به مبادله باشد.[6]
  • تصمیم به ورود به مبادله ها نیازی به مبادله مبادله ای نیست. این کافی است که کمیته (یا هیئت مدیره) صلاحیت تصمیم گیری عمومی را در مورد اینکه آیا باید وارد مبادله شود ، تصمیم بگیرد. هیئت مدیره دارای اختیار معقول برای تعیین اینکه کمیته مناسب برای استفاده از این اختیار مناسب است یا اینکه خود اختیار خود را اعمال می کند.
  • این احتمال وجود دارد که بسیاری از فیلترهای SEC از قبل سیاست های مبادله مناسبی داشته باشند. با این حال ، برخی از فیلترهای SEC ممکن است سیاست هایی داشته باشند که توسط هیئت مدیره یا کمیته مناسب هیئت اتخاذ نشده است یا باید با توجه به راهنمایی CFTC اصلاح شود.
  • فیلترهای SEC باید ارزیابی کنند که آیا سیاست های مبادله جدید باید تهیه شود ، یا اینکه آیا سیاست های مبادله موجود باید اصلاح شود و یا به طور رسمی توسط هیئت مدیره یا کمیته مناسب هیئت تصویب شود.

  CFTC به موضوعات حاکمیتی پیرامون اعتماد به استثناء کاربر نهایی برای اشخاصی که فیلتر SEC نیستند پرداخته نمی شود.

  NOTNOTES:

  [1] تعیین MAT حاكمكننده های سازمان خود نظارتی است كه توسط SEF یا DCM ساخته شده است و به طور کلی طبق روال های خود تأیید به CFTC ارسال می شود ، به این معنی كه آنها 10 روز کاری پس از تشکیل پرونده "مؤثر" خواهند شد ، مگر اینکه CFTC صادر شودبمانید (که تا 90 روز ماندگار است). مطابق با قوانین CFTC ، سی روز پس از مؤثر در تعیین MAT ، معاملات دو طرفه بدون نسخه در مبادلات تحت پوشش غیرقانونی می شود و کلیه معاملات مربوط به چنین مبادلات باید به صورت رقابتی در کتاب سفارش SEF یا DCM یا از طریق درخواست SEF انجام شود-برای سیستم نقل قول.(برگرد)

  [2] کاربرد بخش 4 (k) BHCA پیچیده و وابسته به واقعیت است. نمونه هایی از فعالیت هایی که ممکن است برای اهداف بخش 4 (k) "ماهیت مالی" باشد شامل (الف) وام ، تبادل ، انتقال ، سرمایه گذاری برای دیگران یا محافظت از پول یا اوراق بهادار است.(ب) بیمه ، تضمین ، یا جبران خسارت در برابر ضرر ، آسیب ، آسیب ، بیماری ، ناتوانی ، یا مرگ ، یا تأمین و صدور سالیانه ، و به عنوان اصلی ، عامل یا کارگزار برای اهداف فوق ، در هر ایالت عمل می کند. ج) ارائه خدمات مشاوره مالی ، سرمایه گذاری یا اقتصادی ، از جمله مشاوره یک شرکت سرمایه گذاری.(د) صدور یا فروش ابزارهای نمایندگی منافع در استخرهای دارایی که برای یک بانک مجاز به نگه داشتن مستقیم است.(ه) تحریر ، تجارت یا ایجاد بازار در اوراق بهادار.(ج) مشارکت در هر فعالیتی که هیئت مدیره فدرال رزرو تصمیم گرفته است با بانکداری یا مدیریت یا کنترل بانک ها ارتباط نزدیکی داشته باشد.(ز) درگیر شدن ، در ایالات متحده ، در هر فعالیتی که (i) یک شرکت هلدینگ بانکی ممکن است در خارج از ایالات متحده شرکت کند ، و (ب) هیئت مدیره فدرال رزرو تصمیم گرفته است که در رابطه با معامله بانکی یا سایر موارد معمول باشدعملیات مالی در خارج از کشور ؛(ح) فعالیت های سرمایه گذاری در مورد بازرگانان بازرگان. و (i) فعالیت های سرمایه گذاری در مورد سرمایه گذاری در مورد بازرگانان که توسط یک شرکت بیمه انجام می شود که عمدتاً درگیر زندگی تحت تأثیر زندگی ، تصادف و بهداشت ، یا بیمه املاک و تلفات (غیر از بیمه مربوط به اعتبار) یا تأمین و صدور سالیانه است ، با توجه به شرایط مختلف ، صلاحیت هاو محدودیت هااین لیست غیر انحصاری است و بخش 4 (k) BHCA تعدادی فعالیت را ضبط می کند که ممکن است به عنوان فعالیتهای سنتی "مالی" تصور نشود.(برگرد)

  [3] داده های مبادله احتمالاً به مخزن داده های DTCC (ایالات متحده) LLC ("DDR") گزارش می شوند. اطلاعات مربوط به DDR در: http://www.dtcc.com/products/derivserv/suite/us_swap_data_repository. php. منابع آموزشی اضافی در مورد DDR در https://www.dtccleaing.com/leaing/gtr/ در دسترس است. اگر SDR برای دریافت اطلاعات شرح داده شده در این یادداشت در دسترس نبود ، چنین اطلاعاتی باید مستقیماً به CFTC گزارش شود. با این حال ، انتظار می رود که گزارش از طریق DDR انجام شود ، و نه مستقیماً با CFTC.(برگرد)

  [4] قوانین CFTC 23. 505 پوند.(برگرد)

  [5] این نیاز چنان باریک ترسیم شده است که بعید است که دسته "وابسته پرچین" برای اکثر مبادلات کاربران نهایی مفید باشد.(برگرد)

  [6] CFTC اعلام کرده است که اگر به طور خاص مجاز به بررسی و تصویب تصمیم Filer SEC برای ورود به مبادله باشد ، کمیته مناسب تلقی می شود.(به عقب برگردید) < Pan> [3] داده های مبادله احتمالاً به مخزن داده های DTCC (ایالات متحده) LLC ("DDR") گزارش می شوند. اطلاعات مربوط به DDR در: http://www.dtcc.com/products/derivserv/suite/us_swap_data_repository. php. منابع آموزشی اضافی در مورد DDR در https://www.dtccleaing.com/leaing/gtr/ در دسترس است. اگر SDR برای دریافت اطلاعات شرح داده شده در این یادداشت در دسترس نبود ، چنین اطلاعاتی باید مستقیماً به CFTC گزارش شود. با این حال ، انتظار می رود که گزارش از طریق DDR انجام شود ، و نه مستقیماً با CFTC.(برگرد)